В последние годы мы столкнулись с такой проблемой: физические лица совершают определённые сделки в течение года и когда однородных сделок становится более 2, налоговая пытается признать такие сделки предпринимательской деятельность и, соответственно, получить налоги исходя из того, что физическое лицо ведёт предпринимательскую деятельность.
Такие случаи участились у наших клиентов. Например, налоговая начинает требовать уплатить налоги, если физическое лицо сдавало в аренду помещение, продало нежилое помещение, продало более 2 объектов недвижимости в течение года, систематически получало на карту деньги от одних и тех же лиц в течение года и т.д.
Начнём с ответа на вопрос: что же такое предпринимательская деятельность? Ст. 2 ГК РФ содержит определение. "Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом".
Даже если вы не зарегистрированы в качестве ИП, этот факт не освободит вас от обязанности уплатить все предусмотренные для бизнеса налоги, если будет доказано, что вы вели предпринимательскую деятельность. Обязанность доказать факт предпринимательства лежит на налоговом органе.
Итак, признаками предпринимательской деятельности является: направленность на систематическое получение прибыли, самостоятельность, действие на свой риск.
Если вы не зарегистрировали ИП, это не освобождает от уплаты налогов, кроме того, НК предусматривает за подобное деяние штраф.
Статья 116 НК РФ. Нарушение порядка постановки на учет в налоговом органе
- Ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом,
влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тысяч рублей.
За подобные деяния предусмотрена и уголовная ответственность. Статья 171 УК РФ . Незаконное предпринимательство
- Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии ....., если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере,
наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.
- То же деяние:
а) совершенное организованной группой;
б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере;
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
Здесь же возникает ещё один вопрос- зачастую у таких физических лиц есть ИП на УСН. Бывает так, что такое физическое лицо заплатит налогов меньше именно как физическое лицо, чем если посчитать налоги от ИП. Но бывает и наоборот.
Какая же судебная практика сложилась по данному вопросу? И как себя вести, если налоговая требует от вас уплатить налоги и утверждает, что вы вели предпринимательскую деятельность?
Рассмотрим Постановление Президиума ВАС от 29.10.2013 №6778/13. В деле ИП Алиев Р.Р. судился с налоговой инспекцией. ИП Алиевым Р.Р. на протяжении длительного периода времени систематически осуществлялась реализация недвижимого имущества, всего 45 объектов за 6 лет (то есть 7-8 объектов в год). Это были квартиры и блок- секции в жилых домах. Застройщиком объектов являлось ООО "Реал", единственным учредителем которого являлся Алиев Р.Р. Алиев Р.Р. проиграл налоговой инспекции суды апелляционной и кассационной инстанции, обратился в ВАС.
Казалось бы, всё шито белыми нитками и деятельность явно предпринимательская, но Президиум ВАС решил отменить постановления апелляционного и кассационного суда и направить дело на новое рассмотрение, чтобы проверить правильность исчисления налогов.
Рассмотрим Определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 06.03.2018 №308-КГ17-14457. В деле ИП Мокин Д.Г. сдавал в аренду собственное нежилое помещение и уплачивал НДФЛ как физическое лицо. Затем он реализовал нежилое помещение за 2800 000 руб. и сдал декларацию 3-НДФЛ как физическое лицо, где указал реализацию помещения.
В то же время Мокин Д.Г. являлся ИП, торговал мебелью оптом, платил УСН "Доходы минус расходы". В 2014г., когда Мокин реализовал помещение, налоговая заявила, что этот доход должен облагаться УСН, как доходы от предпринимательской деятельности. Инспекция начислила Мокину налог по УСН 280 000 руб.+пени 44912+ штраф 28000 руб.
СК по экономическим спорам в своём определении отметила следующее: "..Направленность действий гражданина на систематическое получение прибыли, как признак деятельности предпринимателя, состоит в активных действиях- вовлечении соответствующих ресурсов..., нацеленность произведённых затрат на получение положительного финансового результата. В отношении деятельности по приобретению и продаже недвижимости вывод о её предпринимательском характере также может быть сделан с учётом множественности (повторяемости) данных операций, непродолжительного времени нахождения имущества в собственности гражданина.... Следовательно, вывод о том, что доход от реализации данного объекта... связан с предпринимательской деятельностью, не может быть признан обоснованным". Спорное имущество было приобретено Мокиным задолго до регистрации ИП.
СК по экономическим спорам ВС РФ не согласилась с тем, что реализация данного объекта является предпринимательской деятельностью и направила дело на новое рассмотрение в суд 1-й инстанции.
ФНС в письме от 07 мая 2019г. №СА-4-7/8614@ отмечает, что само по себе владение, пользование и распоряжение имуществом не является признаком предпринимательской деятельности, а рассматривается как осуществление правомочий собственника. ФНС предлагает квалифицировать такие случаи на предпринимательскую и непредпринимательскую деятельность в зависимости от длительности, систематичности и массовости действий, направленных на приобретение и продажу.
Также ФНС отмечает, что в каждом конкретном случае необходимо устанавливать цель приобретения имущества. Не являются предпринимательской деятельностью разовые сделки, то есть разовые оказания услуг, разовая реализация товаров.
Таким образом, если вы совершили какие-то сделки, проверьте- есть ли у них признаки предпринимательской деятельности. Если есть, возможно, налоговая потребует оплатить налоги. Рекомендуем заранее (до совершения сделок) просчитать- в каком случае вы заплатите меньше налогов- как физическое лицо или как ИП. Если как ИП на УСН вы сможете заплатить меньше, советуем зарегистрировать такое ИП и перевести на УСН с момента регистрации.
